行政法学00261自考重点

2021年3月24日17:46:07行政法学00261自考重点已关闭评论 70

行政法学00261自考重点-第三章1

行政法律关系主体概述

一、行政主体

(一)行政主体的概念

一般认为,行政主体是指享有国家行政权,能以自己的名义行使行政权,并能独立地承担因此而产生的相应法律责任的组织。国家行政机关是最主要的行政主体,此外依照法定授权而获得行政权的组织,也可以成为行政主体。

【真题-单选题】 (2019 年 4 月)2. 下列关于行政主体的表述,正确的是()。

A.行政主体是指行政公务员个人

B.行政主体只能是行政机关

C.行政主体能独立承担法律责任

D.行政主体不能以自己的名义行使行政权

标准答案:C

答案解析:行政主体是指享有国家行政权,能以自己的名义行使行政权,并能独立地承担因此而产生的相应法律责任的组织。国家行政机关是最主要的行政主体,此外依照法定授权而获得行政权的组织,也可以成为行政主体。选项C正确。

【真题-单选题】 (2018 年 4 月)3.下列关于行政主体的表述,错误的是()。

A.行政主体是享有国家行政权的组织

B.行政主体是能够以自己的名义行使行政权的组织

C.行政主体是能独立承担法律责任的组织

D.公务员可以成为行政主体

标准答案:D

【真题-单选题】 (2017 年 4 月)4. 下列关于行政主体的表述,错误的是()。

A.行政主体是国家行政权的所有者

B.行政主体是能够以自己的名义行使行政权的组织

C.行政主体是行政法律关系中的一方特殊主体

D.行政主体是能独立承担法律责任的组织

标准答案:A

【真题-名词解释题】 (2012 年 10 月)37.行政主体标准答案:是指享有国家行政权,(1分)能以自己的名义行使行政权,(1分)并能独立地承担因此而产生的相应法律责任的组织。(1分)

具体来讲:

第一,行政主体是享有国家行政权的组织。是否享有国家行政权,是决定某组织能否成为行政主体的一个决定性条件。行政机关是最重要的行政主体,但行政机关并不等于行政主体。

第二,行政主体是能够以自己的名义行使行政权的组织。“以自己的名义行使行政权”,是指在法律规定的范围内依照自己的判断作出决定,发布命令,并以自己的职责保障这些决定和命令的实施,独立采取行政行为等。能够以自己的名义行使行政权,是判断行政机关及其他组织能否成为行政主体的主要标准。

第三,行政主体是能独立承担法律责任的组织。能否独立承担法律责任,是判断行政机关及其他组织能否成为行政主体的一个关键性条件。

第四,行政主体是行政法律关系中的一方特殊主体。行政主体是与行政相对人相对应的概念。

(二)行政主体的职权与职责

行政职权是行政主体所享有的行政权的具体表现;行政优益权是行政主体有效行使行政权的条件保障;行政职责是行政主体履行法定义务的具体表现。

1. 行政职权

行政职权是国家行政权的转化形式,是行政主体实施国家行政管理活动的资格及其权能。行政职权的内容和形式,因行政主体的不同而有一定的差异,不同行政主体的行政职权的范围也不一样。

(1)行政立法权(第五章第二节)

行政主体的行政立法权,即根据宪法、法律和法规的规定,特定的行政主体制定和发布行政法规、部门规章和地方政府规章等法律规范的权力。只有国务院及其所属各部委、省、自治区、直辖市以及省、自治区的人民政府所在地的市、经济特区所在地的市和经国务院批准的较大的市的人民政府拥有行政立法权。

(2)行政决策权

行政决策权,是指行政主体依法对其所辖领域和范围内的重大行政管理事项作出决策的权力。如,国务院享有“规定行政措施”权。

(3)行政决定权

行政决定权,是指行政主体依法对其所辖领域和范围内的行政管理事项(重大事项除外)作出决定的权力。包括行政主体依法对行政管理中的具体事宜的处理权以及法律、法规和规章等法律规范未明确规定的事项的规定权。后者往往被看做行政立法权的补充,其内容属于行政解释。

(4)行政命令权

行政命令权,即在国家行政管理过程中,行政主体通过一系列的行政决定,依法要求特定的人或者不特定的人作出一定行为或者不作出一定行为,而命令相对人必须服从之的权力。与行政决定权:往往是同一个意思表示的不同阶段或者侧面。如行政许可权。

(5)行政执行权

行政执行权,即行政主体根据有关法律、法规和规章的规定或者有关上级部门的决定和命令等,在它所辖范围内具体执行行政事务的权力。如税务机关收取税款。

(6)行政制裁权

行政制裁权,即行政主体对其所辖范围内的行政相对人违反有关法律规范的行为(包括某些未依法履行义务的行为),依法对其实施处罚等法律制裁的权力。主要是指行政处罚权,但并不限于行政处罚权。如公布违法事实。

(7)行政强制措施权

行政强制措施权,是指行政主体在行政管理过程中,为制止违法行为、防止证据损毁、避免危害发生、控制危险扩大等情形,依法对公民的人身自由实施暂时性限制,或者对公民、法人或者其他组织的财物实施暂时性控制的权力。《行政强制法》对行政强制措施的设定、行使、运作和救济作了严格规定。

(8)行政强制执行权

行政强制执行权,是指在行政法律关系中,作为义务主体的行政相对人不履行其应履行的义务时,行政机关或者行政主体申请人民法院裁定,依法强制其履行义务或者达到与履行义务相同状态的权力。我国行政强制执行权以申请人民法院行使为原则,以行政主体的自主执行为例外。

(9)行政委托、监督权

行政主体为了更好地完成组织、管理、指挥和监督国家事务和相应的公共事务的任务,将某些行政职权依法委托给其他机关、单位、团体或者公民个人行使,并负责对其监督、检查的权力。行政监督权是指在委托基础上的监督权,与通常行政系统内的层级监督权以及法制监督意义上的监督权不同。

(10)行政司法权

行政司法权是一个复合概念,是指行政主体作为某项纠纷的第三人,对当事人双方的纠纷进行调解、仲裁、裁决和复议的权力。包括行政调解权、行政仲裁权、行政裁决权和行政复议权。行政调解权, 是指国家行政机关以国家政策、法律规范等为依据, 以自愿为原则, 通过说服教育的方法,促使双方当事人友好协商,达成协议,从而解决争议的权力。如公安机关交通管理部门对交通事故损害赔偿争议的行政调解权。行政仲裁权,是指行政机关设立的特定行政仲裁机构,依法按照仲裁程序对双方当事人之间的特定的民事或者经济纠纷作出公断的权力。如劳动争议仲裁。行政裁决权, 是指依法由行政主体依照法规范授权,对当事人之间发生的、与行政管理活动密切相关的、与合同无关的民事纠纷进行审查,并作出裁决的权力。如对权属纠纷、侵权纠纷和损害赔偿纠纷作出裁决。行政复议权,是指行政主体根据相对人的申请,依照法定程序对行政行为以及行政主体的其他活动进行复核、审查的权力。我国《行政复议法》在将受案范围限定为具体行政行为的同时,还设置了对规章以下规定“一并审查”制。

【提示】行政诉讼不属于行政司法权,属于司法权。

【真题-名词解释题】 (2018 年 10 月)37. 行政司法权

标准答案:行政司法权是指行政主体作为某项纠纷的第三人,(1分)对当事人双方的纠纷进行调解、仲裁、裁决和复议的权力。(2分)

【真题-单选题】 (2013 年 1 月)9. 下列属于行政司法权的是()。

A.行政执行权

B.行政复议权

C.行政命令权

D.行政决策权

标准答案:B

【真题-单选题】 (2016 年 10 月)4.下列有权行使行政调解权的是()。

A.基层人民法院

B.县公安局

C.中级人民法院

D.海事法院

标准答案:B

(11)行政组织法上的其他行政职权行政主体在对内部的关系上,享有极其广泛和层次多样的行政组织管理权、公务员管理权等。

2. 行政优益权

(1)行政优益权的概念

行政优益权,是国家为确保行政主体有效地行使职权,切实地履行职责,圆满地实现公共利益的目标,而以法律、法规等形式赋予行政主体享有各种职务上或者物质上优益条件的资格。不属于行政职权,但它与行政职权具有密切联系,是行政职权有效行使的保障条件。职务上的优益条件属于行政优先权:行政优先处置权、获得社会协助权。物质上的优益条件属于行政受益权。

【真题-单选题】 (2014 年 10 月)2. 相对于一般社会组织、公民个人的权利而言,行政权具有()。

A.自由裁量性

B.广泛性

C.优益性

D.主动性

标准答案:C

【真题-单选题】 (2012 年 10 月)5.下列属于行政优益权的是()。

A.行政立法权

B.行政命令权

C.获得社会协助权

D.行政制裁权

标准答案:C

【真题-名词解释题】 (2016 年 4 月)39.行政优益权

标准答案:行政优益权是指国家为确保行政主体有效地行使职权(1分),切实地履行职责,圆满地实现公共利益的目标(1 分),而以法律、法规等形式赋予行政主体享有各种职务上或者物质上优益条件的资格。

(2)行政优先权

行政优先权,是指国家为保障行政主体有效地行使行政职权而赋予行政主体许多职务上的优先条件,即行政权与其他社会组织及公民个人的权利在同一领域或者同一范围内相遇时,行政权具有优先行使和实现的效力。

第一,行政先行处置权。“人民警察依照前款规定使用武器,来不及警告或者警告后可能导致更为严重危害后果的,可以直接使用武器。”再如,先行扣留、即时强制。

第二,获得社会协助权。行政主体在从事紧急公务时,有关组织或者个人有协助执行或者提供方便的强制性义务,违反者将承担法律责任。一般协助:适用于一般公务活动,违反时未必会引起法律责任。行政优先条件下的社会协助:适用于特殊(紧急公务)活动,义务性强,违反者须承担法律责任。例如,我国《国家安全法》第 9 条和《人民警察法》第13 条,分别规定了国家安全机关的工作人员和公安机关的人民警察在依法执行紧急任务的情况下,经出示相应证件, 可以优先乘坐公共交通工具,遇交通阻碍时, 优先通行等。类似的还有我国《消防法》第47 条、《道路交通安全法》第53 条等。第三,行政行为的推定有效(公定力)。行政行为一经作出,只要末被有权机关正式撤销,即使违法或不当,也被推定为有效。在行政复议和行政诉讼期间,只要没有法律上的特别规定,原则上不停止该行政行为的执行。

【真题-多选题】 (2019 年 4 月)31. 行政优先权包括()。

A.先行处置权

B.获得社会协助权

C.行政行为推定有效

D.行政受益权

E.行政许可权

标准答案: ABC

答案解析:行政优先权:①行政先行处置权;②获得社会协助权;③行政行为的推定有效(公定力)。

【真题-单选题】 (2018 年 4 月)4.法律规定警察在依法执行紧急任务情况下,遇到交通阻碍时可以优先通行。这体现了()。

A.行政司法权

B.行政先行处置权

C.获得社会协助权

D.行政强制执行权

标准答案:C

【真题-单选题】 (2015 年 10 月)15. 下列不属于行政优先权内容的是()。

A.行政先行处置权

B.获得社会协助权

C.行政行为的推定有效

D.行政受益权

标准答案:D

【真题-单选题】 (2015 年 4 月)4. 法律规定警察在特殊情况下可以直接便用武器,这体现了()。

A.行政司法权

B.行政委托、监督权

C.行政优先权

D.行政受益权

标准答案:C

【真题-单选题】 (2012 年 1 月)27.某国家安全机关工作人员在办案过程中,遇到交通阻碍,出示其证件,交警安排其优先通行。这体现了()。

A.行政先行处置权

B.行政优先权

C.行政制裁权

D.行政受益权

标准答案:B

【真题-单选题】 (2012 年 1 月)5.行政行为一经作出后,不论其实质上是否合法,都具有被推定为合法而要求所有机关、组织或个人予以尊重的法律效力,这是行政行为的()。

A.执行力

B.公定力

C.确定力

D.拘束力

标准答案:B

【真题-单选题】 某国家安全机关工作人员在办案过程中,紧急使用公民的交通工具,这体现了行政主体享有()。

A.行政先行处置权

B.行政受益权

C.获得社会协助权

D.行政强制权

答案:C

【真题-简答题】 (2019 年 10 月)43. 简述行政优先权。

标准答案:行政优先权,是指国家为保障行政主体有效地行使行政职权而赋予行政主体许多职务上的优先条件,即行政权与其他社会组织及公民个人的权利在同一领域或者同一范围内相遇时,行政权具有优先行使和实现的效力。(2 分)主要包括:( 1)行政先行处置权;(1分)( 2)获得社会协助权;(1分)( 3)行政行为的推定有效。(1分)

(3)行政受益权行政受益权, 是指行政主体享受国家所提供的各种物质优益条件。如财政经费、 办公条件、 交通工具等。

3. 行政职责

(1)行政职责的定义

行政职责是指行政主体在行使国家所赋予的行政职权,实施国家行政管理活动的过程中,所必须承担的法定义务。

(2)行政职责与行政职权的关系

行政职权与行政职责,是行政主体的权利和义务的具体体现,二者是辩证统一、密不可分的。

(3)行政职责的内容

行政职责是行政主体必须履行的义务。不能放弃和违反,否则会引起行政责任。行政职责的核心是“依法行政”,其主要内容包括依法履行职务、遵守权限规定、符合法定目的和遵循法定程序等。

①依法履行职务、遵守权限规定。行政主体所享有的职权必须有法律规范的明确规定,行政主体必须按照法定职权,在法定的权限范围内履行职务。

②符合法定目的。行政主体的一切行政管理活动,都必须在法律规定的范围内进行,并且,都必须符合法定目的,遵循合理、适当的原则,避免不相关因素的干扰。

③遵循法定程序。随着民主法制建设的不断发展和公开、公正理念的不断深入人心,现代国家中的一切行政活动,除实体上合法、合理外,还必须严格遵循法定程序,确保程序上合法、合理。

【真题-简答题】 (2018 年 10 月)41. 简述行政职责的定义与内容。

标准答案:行政职责是指行政主体在行使国家所赋予的行政职权,实施国家行政管理活动的过程中,所必须承担的法定义务。(2分)其内容包括:①依法履行职务、遵守权限规定。(1分)②符合法定目的。

(1)③遵循法定程序。( 1)

4. 行政权限

行政权限是指法律规定的行政主体行使职权所不能逾越的范围或界限。换言之,行政权限就是行政职权的限度。行政主体行使职权超越该“限度”,便构成行政越权,视为无效。行政权限分为纵横两大类。纵向行政权限是指有隶属关系的上下级行政主体之间权力行使范围的划分。横向权限是指无隶属关系的行政主体之间权力行使范围的划分。又可分为区域管辖权限和公务管辖权限。

(三)行政主体与其他相关概念

1. 行政主体与行政法主体、行政法律关系主体

2. 行政主体与行政机关

行政主体只能是国家行政机关和接受授权的组织。因为,只有行政机关和接受授权的组织才享有国家行政权力,才能以自己的名义从事行政管理活动,并独立承担因此而产生的法律责任。行政机关,又称国家行政管理机关,是指国家根据其统治意志设立的,依法享有并运用国家行政权,负责组织、管理、监督和指挥国家行政事务的国家机关。按照这一定义, 国家行政机关必定是行政主体,而且是最重要的行政主体。但是,行政机关是一种客观存在的社会现象,行政机关可以成为行政法律关系主体,也可以成为民事法律关系主体。在行政法律关系中,行政机关可以是行政主体,也可以是行政相对方。行政机关不等于行政主体,除行政机关外,一定的行政机构和其他社会组织,依照法定授权,也可以成为行政主体。行政主体=国家行政机关+接受授权的组织

【真题-多选题】 (2015 年 10 月)35.下列关于行政机关与行政主体之间关系的表述,正确的有()。

A.并非所有的行政机关都可以成为行政主体

B.行政机关并非在所有场合都能成为行政主体

C.行政主体并不限于行政机关

D.行政主体是对行政机关的行政法地位的法律表述

E.行政主体包括行政机关和法律法规授权的组织

标准答案: BCDE

【真题-单选题】 (2015 年 4 月)3. 下列关于行政主体与行政机关的表述,正确的是()。

A.行政主体等同于行政机关

B.所有的行政机关和行政机构都是行政主体

C.所有的行政主体都是行政机关

D.行政主体包括行政机关和法律法规授权的组织

标准答案:D

3. 行政主体与公务员

公务员与国家之间存在着一种行政职务关系,在与国家行政机关的对应关系上,公务员享有一系列法定的权利,同时也负有法定的义务。在与行政相对人的对应关系上,公务员是代表行政主体实施行政权的,只能以行政主体的名义从事公务活动,其职务行为的一切后果均归属于所属国家行政机关或者授权组织,公务员并不直接承担因此而产生的法律后果。公务员不能成为行政主体。

【真题-单选题】 (2012 年 1 月)1.下列关于行政主体的表述,正确的是()。

A.行政主体,也称为行政法律关系主体

B.行政主体就是指行政机关

C.行政主体包括行政机关与法律法规授权的组织

D.企业可以对职工进行奖惩,因此,企业也是行政主体

标准答案:C

答案解析:行政主体是国家行政机关和接受授权的组织。

(四)确立行政主体概念的意义

第一,是依法行政的需要。

第二,是确定行政行为效力的需要。

第三,是确定行政复议被申请人以及行政诉讼被告人的需要。

第四,是保证行政管理活动连续性、统一性的需要。

【真题-论述题】 (2017 年 4 月)44. 论述确立行政主体概念的意义。

标准答案:从行政法的角度来确立行政主体这一行政法学上的基本概念,不仅对于明确行政权的归属,保障行政权的公正行使,确保行政相对人的合法权益得到充分救济具有重大的意义,而且对于我国行政法学研究的发展也具有深远的积极意义。归纳起来,可以从如下四个方面来理解:

(1)依法行政的需要。行政管理活动是行使国家行政权的活动,这种活动必然付社会产生一定的影响。行政管理部门在实施对社会经济生活的组织管理时,有可能损害相对方的合法权益,因此要求行政管理部门必须依法行政。依法行政不仅要求行政管理部门依照法律、法规和规章行使行政权,而且还要求其必须承担因其行为所引起的相应法律后果。承担法律后果就必须明确主体。如果主体不明确,则必然权限不清、职责不明,因而也无法承担责任。所以, 依法行政首先要求对复杂多样的行政管理部门进行行政主体资格的确定。(3分)

(2)确定行政行为效力的需要。行政行为是由行政机关和授权组织代表国家作出的,它具有国家强制力,直接影响这相对人的权利和义务。通常认为,行政行为具有公定力、约束力和执行力。因而,对于合法成立的行政行为,相对人具有必须服从的义务。所谓合法成立,其中就包括主体资格合法。如果行政机关及其他组织不具有行政主体资格,那么,其行为便不具有行政行为的效力,也不能引起所希望的法律后果的产生,并且可能导致该行为无效或被撤销的后果。确定行政机关及其他组织的行为是否是行政行为,是否具有行政行为的效力,标准之一就是确立行政机关及其他组织是否具备行政主体资格。不具备行政主体资格的行政机关和组织的行为就不是行政行为,不具有行政行为的效力,或者是无效的行政行为。(3分)

(3)确定行政复议被申请人以及行政诉讼被告人的需要。根据我国《行政复议法》和《行政诉讼法》的有关规定,行政复议和行政诉讼都是以具体行政行为为争议标的的解决纠纷的活动。一般而言,要请求行政复议或者提起民事诉讼,请求行政救济和司法救济,必须首先确定行政机关及其他组织能否成为行政复议的被申请人、行政诉讼被告人,以及对受委托组织或者个人的行为申请行政复议或者提起行政诉讼时应以那些机关或者组织为被申请人、被告人,这就必须确定该行政机关及组织是否具有行政主体资格。(2分)

(4)保证行政管理活动连续性、统一性的需要。行政活动是由公务员具体实施的,但公务员并不直接承担其行政职务的履行所引起的法律后果。因为公务人员与国家之间存在着行政职务关系,其履行职务所引发的法律后果应归属于他所代表的国家。依法行政的原则要求有行政主体存在,由行政主体把众多的先后不一的公务员的行为统一、连续起来,并承担由各个公务员的行为所引发的法律后果。(2分)

二、行政相对人( P82)

行政相对人是行政法律关系中的一方主体。无论是包括行政机关在内的国家机关,还是公民、法人或者其他组织以及外国人、无国籍人、外国组织,都可以作为行政法律关系的行政相对人一方主体参加行政法律关系,享受一定的权利,并承担一定的义务。

【真题-单选题】 (2016 年 4 月)10.下列关于行政相对人的表述,正确的是()。

A.行政相对人必须是公民个人

B.行政相对人可以是国家行政机关

C.行政相对人必须是私人企业

D.外国人不能成为行政相对人

标准答案:B